Skip to content
  • Prenumerera på Inköpsrådets nyhetsbrev
Inköpsrådet
  • Nyheter
    • Arbetsmarknad
      • Karriär
      • Lön
    • Bransch
      • IT
      • Livsmedel
      • Samhällsbyggnad
      • Transport
      • Utbildning
      • Vård & omsorg
      • Övriga tjänster
    • Hållbarhet
      • Miljökrav
      • Sociala krav
    • Innovation
    • Juridik
      • Avtal
      • Korruption
      • Lagstiftning
      • Upphandlingsavgift
      • Överprövning
    • Praktiskt
      • Metod
      • Upphandlingsstöd
      • Utvärderingsmodell
    • Samhälle
      • EU
      • Insyn
      • Konkurrens
      • Politik
    • Upphandling
      • Dialog
      • Direktupphandling
      • Förfrågningsunderlag
      • Ramavtal
      • Uppföljning
      • Anbud
  • Karriär
    • Lediga jobb
    • Lönestatistik
    • CV-databas
    • Rekrytera smart med Inköpsrådet
  • Domstolskoll
  • Utbildning
  • Konferenser
    • Genomförda konferenser
      • Purchase to pay | 11 feb 2020
      • Praxisdagen Malmö
      • Praxisdagen Stockholm
      • Anbudsdagen
      • Hearing • Malmö • Förenklingar
      • Hearing • 18 juni • Förenklingar
  • Annonsera
    • Annonsera
    • Platsannonsera
  • Om oss
    • Vi som jobbar här
    • Integritetsspolicy

Allvarligt fel i yrkesutövningen

RättsfallsanalysAdvokaterna Christian Härdgård och Martin Bogg, Advokatfirman Delphi, refererar en ny dom där Kammarrätten i Jönköping bedömer vad begreppet ”allvarligt fel i yrkesutövning” i LOU omfattar.

| 2021-01-04
Martin Bogg och Christian Härdgård, Advokatfirman Delphi.

Sammanfattning
Sammanfattningsvis säger kammarrätten att begreppet ”allvarligt fel i yrkesutövningen” omfattar alla felaktiga ageranden som inverkar på den aktuella aktörens trovärdighet i professionellt avseende.

Allvarligt fel syftar på att aktören har en felaktig avsikt eller har varit vårdslös i visst hänseende. I detta fall ansågs den presenterade utredningen ge ett tillräckligt starkt stöd för att visa att den anbudslämnande parten agerat på ett sådant sätt att det inverkat negativt på partens trovärdighet i ett professionellt avseende.

Fakta i målet
Region Sörmland och Region Västmanland upphandlade försäkringsmedicinska utredningar med förenklat förfarande enligt LOU. Bolaget Cortexia uteslöts från upphandlingen med hänvisning till bestämmelsen i 13 kap. 3 § 3 eller 5 LOU.

Bolaget ansökte om överprövning av upphandlingen hos Förvaltningsrätten i Jönköping då bolaget ansåg att det saknades grund för uteslutandet.

Bolaget hade tidigare varit underleverantör till en ramavtalsleverantör och utfört försäkringsmedicinska utredningar till Försäkringskassan.

Regionerna angav att ramavtalet sades upp av en av de upphandlande regionerna på grund av allvarliga brister vid genomförandet av utredningarna.

Under avtalstiden inkom drygt 30 klagomål och synpunkter på de utredningar som bolaget utförde. Klagomålen handlade om brister i bemötande, kränkningar, brytande av sekretess, utredningskvalitet, kallelseförfarande, tillgänglighet och lokaler.

Domstolens bedömning
Förvaltningsrätten i Jönköping ansåg inte att regionerna gjort det sannolikt att de angivna uteslutningsgrunderna förelåg. Förvaltningsrätten konstaterade att det dels inte framgått om Försäkringskassan eller Region Uppsala gått vidare med att utreda de inkomna klagomålen, dels ansågs det inte styrkt att ramavtalet sagts upp i förtid på grund av bolaget.

Förvaltningsrätten beslutade därför att den aktuella upphandlingen fick avslutas först efter att rättelse gjorts på så sätt att bolaget inte skulle uteslutas från att delta i upphandlingen.

Kammarrätten instämmer i förvaltningsrättens anförda skäl om att det saknats grund att utesluta bolaget med stöd av 13 kap. 3 § 5 LOU. Kammarrätten väljer att i stället utreda om regionerna haft fog med stöd av 13 kap. 3 § 3 LOU att utesluta bolaget på grund av att det gjort sig skyldigt till allvarligt fel i yrkesutövningen.

Kammarrätten menar att begreppet ”fel i yrkesutövningen” omfattar alla felaktiga ageranden som inverkar på den aktuella aktörens trovärdighet i professionellt avseende. Allvarligt fel syftar på att den aktuella aktören har en felaktig avsikt eller har varit vårdslös i viss uppfattning, vilket fastställts i EU-domstolens avgörande C-456/11, Forposta.

Den upphandlande myndigheten ska göra sannolikt att leverantören har gjort sig skyldig till ett allvarligt fel i yrkesutövningen. Detta har stöd i Högsta förvaltningsdomstolens avgörande HFD 2013 ref. 61.

Kammarrätten menar att det är ostridigt att beslut från Hälso- och sjukvårdens ansvarsnämnd och ärende vid socialstyrelse inte har lett till åtgärder mot bolaget. Emellertid utgör en lagakraftvunnen dom ingen förutsättning för att kunna slå fast att fel begåtts i yrkesutövningen, menar kammarrätten. Enligt kammarrätten saknas det även skäl att ifrågasätta de uppgifter om klagomål som framkommit enbart på grund av att patienternas identitet utelämnats.

Att bolaget brustit i sitt agerande vid upprepade tillfällen gällande bemötande och utredningskvalitet styrks av både patienter, läkare och psykolog som varit i kontakt med bolaget.  

Kammarrätten anser inte heller att det kan utläsas att det skulle kunna vara en fråga om meningsskiljaktigheter eller att patienter ifrågasatt vissa frågor som ställts av bolaget.

Försäkringskassans samordnare har uppgett att bolagets felaktiga agerande inneburit att dess trovärdighet har undergrävts och att bolagets utredningar inte har varit användbara.

Kammarrätten anser att den utredning som ligger till grund för regionernas beslut ger ett tillräckligt starkt stöd för att bolaget har agerat på ett sådant sätt att det har inverkat negativt på bolagets trovärdighet i ett professionellt avseende.

Bolaget har agerat vårdslöst med hänsyn till karaktären och omfattningen av agerandet, samt den betydelse som den aktuella typen av utredningar har för enskilda.

Kammarrätten ansåg därför att regionerna visat att bolaget gjort sig skyldig till sådana allvarliga fel i yrkesutövningen som anses i 13 kap. 3 § 3 LOU. Regionen hade således haft fog för att utesluta bolaget, varför förvaltningsrättens dom ändrades.

Analys
Kammarrätten fastställer i enlighet med praxis från HFD, att lagakraftvunnen dom inte är en förutsättning för att kunna slå fast att fel begåtts. Av förarbetena, se Prop. 2015/16:195 s. 735, framgår dock att en uteslutning inte kan ske baserat på oprecisa eller vaga indikationer.

Det går enligt vår mening att ifrågasätta anledningen till varför inga av de inkomna klagomålen utretts och lett till ett beslut gällande bolagets utförande av tjänsten när de uppgått till ett inte obetydligt antal. Om bolaget allvarligt misskött sina åtaganden, borde detta rimligen ha lett till åtgärder för i vart fall ett utav klagomålen.

Enligt vår mening bör det i normalfallet inte vara möjligt att utesluta en leverantör med hänvisning till allvarligt fel i yrkesutövningen om myndigheten, trots kännedom om påstådda fel, inte vidtagit några åtgärder under avtalstiden.

Det finns flera skäl för en sådan ordning. Om leverantören inte uppmärksammas om eventuella brister så är det också omöjligt för leverantören att korrigera bristerna.

Myndigheten har en skyldighet att utöva de sanktioner som avtalet stipulerar om leverantören inte upphör med bristerna, exempelvis viten. Om leverantören inte delar myndighetens uppfattning så får saken avgöras i domstol enligt avtalets reglering.

En myndighets passivitet är även problematisk ur andra aspekter. Upphandlingen avsåg i detta fall försäkringsmedicinska utredningar, vilka utförs beträffande utsatta och ibland mycket sjuka personer.

Resultatet av utredningen är allt som oftast av mycket stor betydelse för den individuella människan och till det kantad av känslig och privat information. Om leverantören allvarligt missköter sina åtaganden lider enskilda stor skada av detta under tiden som misskötseln pågår.

Att regionerna under sådana förhållanden väljer att förbli passiva, låta avtalet löpa ut och först i den nya upphandlingen vidtar åtgärder genom en uteslutning är troligtvis en klen tröst för de enskilda som drabbats under avtalstiden.

Ett underkännande av uteslutningen hade dock i detta fall kunnat drabba de enskilda, inte regionerna. Detta faktum var säkerligen en viktig faktor för utgången i kammarrätten.

Målnummer och domstol
Kammarrätten i Jönköpings dom den 23 november 2020 i mål nummer 1425-20.

Juristpanelen

Läs mer: AvtalsuppföljningBevisfrågorRättsfallsanalysUteslutning

Kommentatorerna ansvarar för sina egna kommentarer

En kommentar på “Allvarligt fel i yrkesutövningen”

  1. Tobias skriver:
    2021-01-07 kl. 21:45

    Litet lustig analys av panelen här.

    1) Kammarrätten klargör att det inte krävs lagakraftvunnen dom eller, synes det, ens att UM gjort gällande sanktioner enligt avtalet mot leverantören för att utesluta dem enl 13 kap 3 § 3 LOU. Jag håller med om bedömningen ”i normalfallet” men det som är av centralt intresse här är just vad som krävs om påföljd enligt avtalet inte gjorts gällande, vilket är en bedömning som ligger till grund för Kammarrättens dom och som många av oss läsare är intresserade av all tillkommande praxis för.

    2) Myndigheten har inte ”en skyldighet att utöva sanktioner”. Ofta försöker man med dialog innan man sätter in hårdare sanktioner även om rätten finns i avtalet. Däremot finns det helt klart ett starkt argument för att betydande undlåtenhet att påkalla sanktioner, i fall där sådana är tillämpliga, kan bryta mot likabehandlingsprincipen.

    3) Slutligen en sidofråga, som gärna får vara föremål för framtida krönika eller analys, är den falang av oss upphandlare och jurister som menar att undlåtenhet att använda förlängningsoptioner i avtal, även där behovet kvarstår, bör ses som en form av indirekt sanktion.

    Denna fråga är intressant både ur:
    * perspektivet 13 kap 3 § 5 LOU (har UM vidtagit åtgärd motsvarande uppsägning, hävning, vite eller skadestånd?),
    * 3 § 3 (har beslutet att inte förlänga föregåtts av dialog om rättelse av upprepade fel, men UM inte fått tillräckliga garantier eller förtroende för att lev ska komma till rätta med dessa brister?),
    * samt när det gäller praxisfrågan kring rätten att bara förlänga med vissa, men inte samtliga leverantörer på ett gemensamt ramavtal (nuv tolkn: inte ok om den ekonomiska balansen förändras; annars ok).

    Svara

Lämna ett svar Avbryt svar

Din e-postadress kommer inte publiceras. Obligatoriska fält är märkta *

Fler artiklar

  • Strategisk upphandlare med inriktning entreprenad

Lediga jobb

  • Upphandlingscenter söker strategisk upphandlare med inriktning entreprenad
  • Rekrytera rätt kompetens med Inköpsrådet

Åsikter på sajten

  • Överprövning av offentlig upphandlingAnledning till överprövningar i Sverige ligger i linje med vad Ulf Sjölin har framfört. Efter över 20 års erfarenhet av...
  • Vår produkt klarar inte ett ska-kravEn lösning, om inte övriga metoder ger bra utdelning, kan kanske vara att leverera en annan produkt som uppfyller kraven....
  • Överprövning av offentlig upphandlingJag håller med alla ovanstående men jag tror att det finns ytterligare en väg att gå, minska ned den mängd...
  • Överprövning av offentlig upphandlingÄr det inte så enkelt att många regler = många överprövningar? Lagstiftningen har blivit allt för omfattande. Idag ska man...
  • Överprövning av offentlig upphandlingUr ett affärsmässigt perspektiv är normalt sett en garanterad minsta volym som ska levereras betydligt mer intressant att veta än...
  • Överprövning av offentlig upphandlingUppfylls 1, 2 och 5 så kommer i princip 3 och 4 med på köpet. I grunden tycker jag att...
  • Överprövning av offentlig upphandlingHåller med om att överprövningsdebatten är onödigt rörig och tror att en starkt bidragande faktor till det är just att...
  • Hur cirkulära är dina inköp?Bra och inspirerande artikel, detta behöver vi göra mer av! Kanske också att inköpare söker mer av delningstjänster också i...
  • Överprövning av offentlig upphandlingJag tror inte att det går att besvara frågan om det är för många överprövningar med utgångspunkt i antal överprövningar...
  • Vår produkt klarar inte ett ska-kravGulligt, men i verkligheten är lou något som ytterst få bryr sig om. Inga känner till detta bättre än myndigheter...

Senaste inläggen

  • ”Avtala inte bort rätten till sanktioner”
  • Vem, var, när? – och 7 smarta tips
  • Så löste Jönköping spritbristen
  • Överprövning av offentlig upphandling
  • Leverantörsrelation i förändring
  • Rödvit förebild för grön omställning
  • Vår produkt klarar inte ett ska-krav
  • ”Alla vill göra skillnad”
  • Ingen skada av utvärderingsmodell
  • Brittisk upphandling reformeras
  • Överger LOU för ny modell
  • Mod som verktyg i försäljningen
  • Allvarligt fel i yrkesutövningen
  • Tydliga men svåra villkor
  • Måste krav på anbudsspråk uppfyllas?
Bo Nordlin

Bo Nordlin, tidigare chefredaktör för Upphandling24, startade i september 2015 Inköpsrådet. Det är en ny sajt med fokus på inköp och upphandling och med större djup och mer analys.

Inköpsrådet är en sajt för kunskapsutbyte både mellan inköpare och upphandlare, men också mellan köpare och säljare.

Vill du hålla dig uppdaterad om vad som händer med Inköpsrådet, prenumerera då på vårt kostnadsfria nyhetsbrev.

Prenumerera, v2
Specialområde
Sending

Vill du veta mer? Läs då om Inköpsrådets mål och vilka vi är.

Du kan också följa oss på Twitter, Facebook och Linkedin.

Vår integritets- och personuppgiftspolicy hittar du här.

Aktuella utbildningar

Delta på distans eller på plats i Stockholm. Valet är ditt.

  • Kvalificerad entreprenad­upphandlare | 9-10 februari
  • Få fart på er avtals­förvaltning | 9 mars
  • Leda upphandlingar effektivt | 10 mars
  • Upphandla funktion i praktiken | 18 mars
  • Säkerhetsskyddad upphandling | 23 mars 2021
  • Kvalificerad IT-upphandlare | 21-22 april 2021
  • Hantera överprövningar | våren 2021
  • Praktisk avtalsrätt inom LOU och LUF | våren 2021