I upphandlingsdirektiven tillerkänns leverantörer från unionens medlemsstater särskilda rättigheter genom att de upphandlande organisationerna ska behandla dessa leverantörer likvärdigt och icke diskriminerande samt förfara på ett öppet och proportionerligt sätt.
När det gäller vissa leverantörer från så kallade tredjeländer finns särskilda bestämmelser i upphandlingsdirektiven. Unionen är nämligen i förhållande till vissa tredjeländer bunden av internationella avtal, bland annat WTO-avtalet, som garanterar tillträde till offentliga upphandlingar.
Artikel 25 i direktiv 2014/24/EU föreskriver att medlemsstaterna ska bevilja leverantörer från tredjeländer som är parter i ett sådant avtal en behandling som inte är mindre gynnsam än den som beviljas leverantörer i unionen. EU-domstolen har i mål C-652/22, Kolin, prövat vad som gäller när en leverantör från ett tredjeland som saknar ett internationellt avtal med unionen deltar i en offentlig upphandling som genomförs av en upphandlande organisation inom någon av medlemsstaterna.
EU-domstolen uttalade att även om det inte finns något hinder för sådana leverantörer att delta i upphandlingsförfaranden som regleras i upphandlingsdirektiven kan de inte åberopa direktiven och kräva att deras anbud ska behandlas lika jämfört med övriga anbudsgivare.
Vidare angav EU-domstolen att de nationella myndigheterna inte får tolka de nationella bestämmelser som införlivar upphandlingsdirektiven så att de även är tillämpliga på leverantörer i tredjeländer utan avtal med unionen.
EU-domstolens avgörande är av stor betydelse såväl principiellt som praktiskt. Det är därför önskvärt att denna praxis beaktas vid översynen av upphandlingsdirektiven och att det genom en kodifiering klargörs att leverantörer från tredjeländer som saknar relevanta avtal med unionen inte kan åberopa några rättigheter enligt upphandlingsdirektiven.
Vidare bör det anges i upphandlingsdirektiven att det inte heller är möjligt för medlemsstaterna att ge dessa leverantörer motsvarande rättigheter genom den nationella lagstiftningen, eller genom tolkning av den nationella lagstiftningen.
TEXT: Magnus Ehn, advokat, Senior Specialist, Kahn Pedersen
Vill du bli bättre på att projektleda upphandlingar?
Kommentatorerna ansvarar för sina egna kommentarer