Skip to content
  • Prenumerera på Inköpsrådets nyhetsbrev
Inköpsrådet
  • Nyheter
    • Arbetsmarknad
      • Karriär
      • Lön
    • Bransch
      • IT
      • Livsmedel
      • Samhällsbyggnad
      • Transport
      • Utbildning
      • Vård & omsorg
      • Övriga tjänster
    • Hållbarhet
      • Miljökrav
      • Sociala krav
    • Innovation
    • Juridik
      • Avtal
      • Korruption
      • Lagstiftning
      • Upphandlingsavgift
      • Överprövning
    • Praktiskt
      • Metod
      • Upphandlingsstöd
      • Utvärderingsmodell
    • Samhälle
      • EU
      • Insyn
      • Konkurrens
      • Politik
    • Upphandling
      • Dialog
      • Direktupphandling
      • Förfrågningsunderlag
      • Ramavtal
      • Uppföljning
      • Anbud
  • Domstolskoll
  • Karriär
    • Lediga jobb
    • Lönestatistik
    • Rekrytera smart med Inköpsrådet
  • Utbildning
  • Konferenser
    • Nya upphandlingslagar • 8 februari 2022
  • Annonsera
    • Annonsera
    • Platsannonsera
  • Om oss
    • Vi som jobbar här
    • Integritetsspolicy

Otillåten utvärdering utan betydelse

RättsfallsanalysKammarrätten i Göteborg har lämnat ett avgörande huruvida en utvärderingsmodell är tillåten och om en anbudsgivare lidit skada. Alexander Hantosi och Johan Stern, Ramberg Advokater, refererar domen.

| 2021-12-28
Johan Stern och Alexander Hantosi, Ramberg Advokater.

Sammanfattning
I upphandlingen skulle kostnader anges för 37 olika poster. Dessa kostnadsposter skulle sedan tillämpas vid anbudsgivarnas prissättning av tre exempeluppdrag genom att anbudsgivarna skulle specificera varje moment i antal timmar. Lägst totalsumma för exempeluppdragen avgjorde rangordningen av anbudsgivare, det vill säga tilldelningsgrunden var lägsta pris.

Klagande menade att vinnande anbud var onormalt lågt och därmed skulle förkastas. Domstolarna fann att eftersom posten tidsåtgång inte utgjorde avtalsinnehåll kunde bestämmelserna om onormalt lågt anbud inte göras gällande. Däremot, då anbudsgivarna fritt kunde ange tidsåtgång utan att vara bundna av detta, stred utvärderingsmodellen som sådan mot LUF bland annat eftersom anbudsgivarna fritt kunde begränsa posterna som skulle beaktas vid prissättningen av exempeluppdragen.

Klaganden hade inte närmare konkretiserat på vilket sätt denne riskerat eller lidit skada till följd av de brister som förelåg i utvärderingsmodellen. Talan avslogs därmed.

Fakta i målet
De upphandlande enheterna Kraftringen Energi, Öresundskraft och Landskrona Energi har genomfört en upphandling av ventilservice uppdelat på fyra delområden) enligt lag (2016:1146) om upphandling inom försörjningssektorerna LUF.

Två leverantörer lämnade anbud, Mec-Con och Vimab. Efter utvärdering beslutades att för samtliga delområden anta anbud från Mec-Com rangordnad som nummer ett och Vimab som nummer två.

Vimab ansökte om överprövning och yrkade att domstolen skulle rätta upphandlingen på så vis att Mec-Cons anbud skulle förkastas som onormalt lågt utifrån den redovisade tidsåtgången.

Domstolarnas bedömning
Förvaltningsrätten konstaterade att de invändningar som Vimab fört fram angående Mec-Cons anbud avsåg antalet timmar som Mec-Con angivit i exempeluppdragen. Enligt förvaltningsrätten kan upphandlingsdokumenten inte förstås på annat sätt än att det endast är de angivna priserna för de enskilda posterna som kommer att utgöra avtalsvillkor i det upphandlade avtalet.

Med hänvisning till HFD 2019 ref. 39 fann förvaltningsrätten att eftersom timmarna i exempeluppdragen inte utgör avtalsvillkor, omfattas de inte av tillämpningsområdet för bestämmelserna om onormalt lågt anbud.

Inte heller kan Kraftbolagens agerande genom att kontrollera hur anbudsgivarna genomfört beräkningarna i exempeluppdragen anses medföra att kraftbolagen är skyldiga att följande det kontradiktoriska förfarandet i 15 kap. 7 § LUF.

I upphandlingen har Kraftbolagen tillämpat tilldelningskriteriet lägsta pris och enligt utvärderingsmodellen ska anbudsgivarna själva beräkna tidsåtgång för respektive kostnadspost som de finner behövligt för att utföra exempeluppdragen. Genom utformningen av utvärderingsmodellen kan anbudsgivarna själva ange både antalet och vilka av anbudsgivarens prissatta poster som ska beaktas i utvärderingen.

Eftersom det endast är priset för enskilda poster som kommer att utgöra avtalsvillkor kan den utvärderingsmodell som tillämpats, enligt förvaltningsrätten, inte anses syfta till att identifiera det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet i förhållande till lägst pris. Kraftbolagen har således vid utformningen av utvärderingsmodellen brutit mot bestämmelserna i LUF.

Förvaltningsrätten prövade även om Vimab lidit skada och ansåg att bolaget inte närmare har konkretiserat på vilket sätt som bolaget har riskerat eller lidit någon skada till följd av de brister som föreligger i utvärderingsmodellen. Det saknades därmed förutsättningar för förvaltningsrätten att besluta om ingripande enligt LUF. Vimabs ansökan avslogs.

Vimab överklagade förvaltningsrättens beslut. Kammarrätten delade förvaltningsrättens bedömning, och avslog Vimabs talan utan att anföra närmare skäl.

Analys
Vad gäller skaderekvisitets tillämpning har Högsta förvaltningsdomstolen uttalat att för att grund för ingripande ska föreligga, är det inte tillräckligt att sökanden anser sig ha lidit eller kunna komma att lida skada, utan sökanden ska visa att han har lidit eller kan komma att lida skada av den eller de brister som påtalats. Se HFD 2013 ref 53.

När antalet timmar (tidsåtgång) inte utgör avtalsvillkor saknas koppling till bestämmelserna om onormalt lågt anbud, vilket även bekräftats i tidigare praxis, se HFD 2019 ref. 39. En konsekvens är att icke förbindande utvärderingar av sådant som inte utgör avtalsinnehåll, eller som i det här fallet tidsåtgång, sätter reglerna om onormalt lågt anbud ur spel.

Vad som är lite intressant är att förvaltningsrätten smugit in något som kan uppfattas som ett uppenbarhetsrekvisit: ”Enligt förvaltningsrättens mening kan det inte heller anses vara uppenbart att bristerna i utvärderingsmodellen medfört att Vimab lidit eller riskerat att lida skada på sådant sätt som åsyftas i 20 kap. 6 § första stycket LUF.”, vilket förefaller märkligt eftersom det i så fall skulle förta den lägre formen av skada, det vill säga endast en risk för skada.

Det förhållandet att utvärderingsmodellens utformning inte säkerställer det lägsta anbudet, och det faktum att detta påverkat det konkurrensuppsökande skedet, torde i vart fall kunna konstituera en risk för skada för en anbudsgivare som om den hade vetat om detta, hade lämnat anbud (tidsåtgång) på ett helt annat sätt, varför inte noll timmar? 

Vad blir då den praktiska lärdomen?

Det är inte helt ovanligt att utvärderingar baseras på fiktiva uppdrag, men då kanske framförallt baserat på kvalitativa parametrar för själva genomförandet av dem. I dessa fall är det viktigt att låta det som har premierats som mervärden också bli avtalsinnehåll.

I fall där prissättningen av fiktiva uppdrag ska fastställa lägst pris är det nödvändigt att ange exakt vilka prispositioner som ska tillämpas samt att också låta tidsåtgången bli avtalsinnehåll, främst då i form av fastprisuppdrag.

Låser man inte fast alla parametrar i en utvärderingsmodell riskerar upphandlande myndighet att behöva anta anbud som dumpar exempelvis sin tidsåtgång, och därmed inte alls säkert är det anbud som i slutändan offererat uppdraget till lägst pris.

Målnummer och domstol 
Kammarrätten i Göteborg mål nummer 3259–3261-21.

Juristpanelen

Läs mer: Rättsfallsanalys

Kommentatorerna ansvarar för sina egna kommentarer

Lämna ett svar Avbryt svar

Din e-postadress kommer inte publiceras. Obligatoriska fält är märkta *

Fler artiklar

Lediga jobb

Skellefteå kommun

Inköpschef, Skellefteå kommun

ANNONS FRÅN AFF

Undvik missförstånd, konflikter och juridiska tvister

Aff behövs för att alla ska hitta ett gemensamt språk, för att minska risken för tvister och för att öka kvaliteten, säger Philip Österlund, vd på Aff

Håll dig informerad

Prenumerera på Inköpsrådets kostnadsfria nyhetsbrev.

Prenumerera, v2
Specialområde
Sending

Senaste inläggen

Djupdyker i konsultupphandlingarDjupdyker i konsultupphandlingar
Utgå från lösningen – inte produktenUtgå från lösningen – inte produkten
Föreslår förordning för direktupphandlingarFöreslår förordning för direktupphandlingar
Effektivare tillsyn föreslåsEffektivare tillsyn föreslås
Förlegat krav om undertecknandeFörlegat krav om undertecknande
Svagt intresse oroar VinnovaSvagt intresse oroar Vinnova
Använd begrepp som inte missförståsAnvänd begrepp som inte missförstås
Göteborg samlas för mer återbrukGöteborg samlas för mer återbruk
ANNONS FRÅN UPPHANDLING24

Lär dig skriva bättre avtal

Avtalet är kärnan i affären och avtalsrätten i sig regleras inte i LOU. Därför är det viktigt att du som upphandlare sätter dig in i hur du formulerar korrekta avtal och vad du bör tänka på för att säkerställa en bra affär.

Nytt från Upphandling24

  • Djupdyker i konsultupphandlingar
  • Utgå från lösningen – inte produkten
  • Föreslår förordning för direktupphandlingar
  • Effektivare tillsyn föreslås
  • Förlegat krav om undertecknande

Åsikter på sajten

  • Föreslår förordning för direktupphandlingarDet är en utomordentligt dålig idé, det finns ingen större poäng att vi lägger så stor fokus på mikronivå. Ge...
  • Tolkning av ramavtalDet kan nog inte alltid tas för sant att det inte skulle vara relevant att utröna den gemensamma partsavsikten i...
  • Tolkning av ramavtalHej Alfred, Som framgår av ditt citat från HD:s avgörande i mål nr 4071-20 (NJA 2021 s 643) är det...
  • Regioner straffas för förlängt avtalVad oseriöst av domstolen att basera sannolikheten för att Svensk dos skulle vinna en korrekt genomförd upphandling på antalet leverantörer...
  • Tolkning av ramavtalNi skriver att "Hovrätten prövade först om projektet omfattats av ramavtalet. Då någon gemensam partsavsikt inte gick att utläsa fick...
  • Regioner straffas för förlängt avtaljag undrar i sitt stilla sinne vad positivt konkurrensutsättning av dosförpackade läkemedel fört med sig?
  • Utvärdera kvalitet vid avrop av konsultBra artikel, tackar för det :)
  • Enhetlig tolkning gällerMånga av dessa "smörgårdsbordsförespråkare" vill nog väcka lite uppmärksamhet och jagar gillningar och delningar på LinkedIn. Man kommer med diverse...
  • Enhetlig tolkning gällerHelt stängt är kanske inte smörgåsbordet ändå? Jag uppfattar att båda målen som du tar upp avsåg situationer där direktiven...
  • Val av utvärderingsmodell icke-fråga?Har inte använt relativa modeller i mina upphandlingar sedan denna kom: "Metoder vid utvärdering av pris och kvalitet i offentlig...

Senaste inläggen

  • Djupdyker i konsultupphandlingar
  • Utgå från lösningen – inte produkten
  • Föreslår förordning för direktupphandlingar
  • Effektivare tillsyn föreslås
  • Förlegat krav om undertecknande
  • Svagt intresse oroar Vinnova
  • Använd begrepp som inte missförstås
  • Göteborg samlas för mer återbruk
  • Tolkning av ramavtal
  • Är vi redo att växla upp?
  • Regioner straffas för förlängt avtal
  • Förändrad omvärld kräver anpassning
  • Stort fokus på service
  • Fast timpris och referenser tillåtet
  • Att upphandla ABK-konsulter

Aktuella utbildningar

Delta på distans eller på plats i Stockholm. Valet är ditt.

  • Praktisk avtalsrätt inom LOU och LUF | 26 april
  • Få fart på er avtals­förvaltning | 4 maj
  • Förhandling som redskap inom offentlig upphandling | 5 maj
  • LOU på två dagar | 10-11 maj
  • Kvalificerad IT-upphandlare | 18-19 maj
  • Anbudsutvärdering | 13 okt
  • Kvalificerad entreprenad­upphandlare | 19-20 okt
  • Agil upphandling | 9 nov
  • Hantera överprövningar | 10 november
  • Leda upphandlingar effektivt | 6 december
  • Säkerhetsskyddad upphandling | 18 oktober