Skip to content
  • Prenumerera på Inköpsrådets nyhetsbrev
Inköpsrådet
  • Ämnen
    • EU-domstolen
    • Hyresundantaget
    • Kvalificering
    • Likabehandlingsprincipen
    • Processregler
    • Ramavtal
    • Sekretess
    • Upphandlingsskadeavgift
  • Karriär
    • Lediga jobb
    • Lönestatistik
    • Rekrytera smart med Inköpsrådet
  • Utbildning
  • Konferenser
    • Praxisdagen • 4 nov 2025 • Stockholm
    • Praxisdagen • 11 nov 2025 • Göteborg
  • Annonsera
    • Annonsera
    • Platsannonsera
  • Om oss
    • Kontakta oss
    • Integritetsspolicy

LOU är ändå inte allt här i världen

ExpertkommentarÖverprövningar upplevs ofta som att de sker i ett rättsligt vakuum. Bedömningarna görs utifrån ett upphandlingsrättsligt perspektiv, och varken verkligheten eller andra rättsområden verkar ha någon betydelse. Olle Lindberg och Albin Nyrén, Kahn Pedersen, beskriver tre kammarrättsmål där utgången berott på annat än upphandlingsrättsliga bedömningar.

| 2023-08-14
Albin Nyrén och Olle Lindberg, Kahn Pedersen.

Det är inte så konstigt att överprövningsmålen i princip bara kretsar kring rent upphandlingsrättsliga frågor. Högsta förvaltningsdomstolen har nämligen uttalat att överprövningen inte tar sikte på upphandlingens materiella resultat utan endast på om myndigheten förfarit formellt korrekt och iakttagit de upphandlingsprinciper och förfaranderegler som anges i LOU (HFD 2013 ref. 5).

Annorlunda uttryckt ska överprövningen utreda om bestämmelserna i LOU har följts eller inte. LOU är en förfarandelagstiftning och reglerar (något förenklat) endast vägen från kommunicering av inköpsbehovet till val av leverantör.

Det är inte en reglering av exempelvis hur avtalen ska utformas eller vilka mål som upphandlingen ska nå för att det ska anses vara en lyckad affär. Det innebär att det allt som oftast inte finns något utrymme i ett överprövningsmål att behandla annat än frågor om exempelvis kraven var tillräckligt transparenta eller om anbudsgivarna faktiskt har bedömts i enlighet med dessa krav.

Detta har skapat något av en skiljelinje i överprövningsmålen, och många uppfattar det som att det enda som har någon som helst betydelse är bestämmelserna i LOU. Det är därför intressant att notera några av vårens kammarrättsfall där utgången i målen har varit beroende av civilrättsliga bedömningar (till exempel avtalstolkning) snarare än upphandlingsrättsliga bedömningar.

Civilrättsliga bedömningar i några färska överprövningsmål
På kort tid har det kommit tre kammarrättsfall där det avgörande i målen har varit en civilrättslig bedömning av omständigheterna i respektive mål. Rättsfrågorna i dessa mål saknar i och för sig koppling till varandra, men de tjänar tillsammans som en god påminnelse av att det faktiskt finns mer här i livet än enbart upphandlingsrätten.

Tidpunkten för civilrättsligt bindande avtal
Det första avgörandet är det uppmärksammade upphandlingsskadeavgiftsmålet mot Bodens kommun (Kammarrätten i Sundsvall, mål nummer 1044-22). Målet har bland annat kommenterats här.

Frågan var om kommunen hade genomfört en otillåten direktupphandling genom ett ”sale and leaseback”-upplägg som gällde en fastighet där köparen av fastigheten förpliktades utföra hyresgästanpassningar åt kommunen.

Konkurrensverket menade att detta utgjorde en otillåten direktupphandling och ansökte därför om upphandlingsskadeavgift. Tidsfristen för en sådan ansökan är inom ett år från tecknande av avtal.

Kommunen och köparen tecknade ett överlåtelseavtal. Detta avtal var dock villkorat av kommunfullmäktiges godkännande beslut. Konkurrensverket ansökte om upphandlingsskadeavgift senare än ett år från överlåtelseavtalets ingående, men inom ett år från kommunfullmäktiges beslut.

Kammarrätten konstaterar att ett civilrättsligt bindande avtal har uppstått redan vid överlåtelseavtalets tecknande. Slutsatsen motiveras bland annat med stöd av Högsta domstolens avgörande i NJA 1995 s. 178, där domstolen fann att ett villkorat överlåtelseavtal alltjämt utgjorde ett giltigt fastighetsköp.

Utgången i målet var beroende av ifall den fastighetsrättsliga definitionen av ett giltigt fastighetsköp var uppfyllt. Konkurrensverket ansökte senare än ett år från tecknandet av det villkorade överlåtelseavtalet, och ansökan hade därför kommit in för sent för att målet skulle kunna prövas.

Formkrav för förlängning av avtal
I ett mål hos Kammarrätten i Stockholm, mål nummer 6367-22, gällde saken en ansökan om ogiltighet av avtal. I det ursprungligen upphandlade avtalet angavs att avtalstiden var två år med möjlighet till förlängning i två år till. Avtalet angav även att förlängning skulle ske skriftligen senast tre månader innan avtalstiden gick ut.

Kommunen skickade ut en begäran om förlängning tidigare än tre månader före avtalstidens utgång, men när den väl undertecknades var det mindre än tre månader kvar innan avtalet löpte ut. Förvaltningsrätten hade bedömt att förlängningen inte utgjorde ett avsteg från avtalsvillkoren, eftersom partsavsikten bedömdes vara att låta ramavtalet löpa vidare.

Kammarrätten fann i stället, med utgångspunkt i avtalets ordalydelse, att förlängningen inte hade skett i enlighet med avtalsvillkoren och att det därför saknades betydelse ifall det fanns en gemensam partsavsikt om förlängning av avtalet.

Målet skickades tillbaka till förvaltningsrätten för prövning om förlängningsavtalet utgjorde en otillåten direktupphandling i ljuset av att förlängningen innebar ett avsteg från avtalsvillkoren.

Tolkningen av innehållet i ett anbud
Det sista exemplet vi vill lyfta fram rör Kammarrätten i Jönköpings dom i mål nummer 610-23, som  kommenterats här. Målet rörde en upphandling av slamsugning och spolning. Anbudsgivarna skulle lämna pris för spolning/slamsugning per timme samt timpris för jourutryckning utanför vanlig arbetstid.

En anbudsgivare offererade ett timpris på 1 420 kronor för arbete under sedvanlig arbetstid samt 300 kronor per timme för jourutryckning. Kommunen tolkade anbudet som att timpriset för jourutryckning skulle läggas ihop med grundpriset, det vill säga att jourpriset totalt skulle vara 1 720 kronor i timmen.

Kammarrätten konstaterade att det ankommer på kommunen att visa att timpriset för jourutryckning avsåg ett tillägg och inte ett totalpris, samt att kommunen inte hade visat att den har haft fog för att lägga ett annat pris till grund för utvärderingen än vad som framgår av bolagets anbud.

Kammarrätten fann därför att upphandlingen skulle rättas där anbudsgivarens totala jourutryckningspris skulle vara 300 kronor i timmen (i enlighet med anbudets ordalydelse).

Civilrättens betydelse vid överprövning av upphandling
I samtliga tre beskrivna kammarrättsmål har utgången varit beroende av frågor som inte besvaras i LOU. När är ett avtal giltigt? Vad innebär avtalsvillkoren, och hur ska de tolkas under avtalstiden? Hur tolkar man innehållet i ett anbud? Dessa frågor besvaras i stället genom en civilrättslig analys.

Överprövningsprocessen syftar i huvudsak till en kontroll om bestämmelserna i LOU har följts. Det innebär dock inte att LOU svarar på alla frågor som behöver besvaras i överprövningsmålen. Ett upphandlingsförfarande enligt LOU utmynnar trots allt i ett vanligt avtal, och det är därför naturligt att förvaltningsdomstolarna tar hjälp av civilrättslig avtalstolkning för en fullständig analys av omständigheterna i målet.

Ett annat sätt att beskriva detta är att det ofta är nödvändigt för domstolarna att anlägga ett holistiskt synsätt och bedöma omständigheterna utifrån samtliga rättsliga discipliner som målet aktualiserar. Om så inte skulle ske tror vi att målen i stället skulle framstå som verklighetsfrånvända, vilket på sikt leder till en urholkning av förtroendet för överprövningsinstitutet som sådant.

De upphandlade avtalen ska ju existera även efter att förfarandereglerna i LOU har spelat ut sin roll, och vårens skörd av kammarrättsfall tjänar som en god påminnelse om detta. LOU är ju – trots allt – inte allt här i världen.

Olle Lindberg
Albin Nyrén
Kahn Pedersen

 

 

Få din fråga om upphandling besvarad
Skickar

Läs mer: ExpertkommentarÖverprövning

Kommentatorerna ansvarar för sina egna kommentarer

Lämna ett svar Avbryt svar

Din e-postadress kommer inte publiceras. Obligatoriska fält är märkta *

Fler artiklar

Lediga jobb

  • Rekrytera rätt kompetens med Inköpsrådet

Aktuella utbildningar

Delta på distans eller på plats i Stockholm. Valet är ditt.

  • Kvalificerad entreprenad­upphandlare | 22-23 oktober
  • Ramavtal – fördjupningskurs | 6 november
  • Kvalificerad IT-upphandlare | 12-13 november
  • Leda upphandlingar effektivt | 20 november
  • Entreprenadupphandling och AMA AF | 25 november
  • AI för upphandlare | 27 november
  • LOU på två dagar | 2-3 december
  • Säkerhetsskyddad upphandling | 4 december
  • Kvalificerad IT-upphandlare – Steg 2 praktisk tillämpning | Hösten 2025
  • Få fart på er avtals­förvaltning | Hösten 2025
ANNONS FRÅN UPPHANDLING24

Pernilla Norman

Kursen gör SUA begripligt

Anna David, upphandlare vid Jönköping Energi, rekommenderar alla som upphandlar något skyddsvärt att gå utbildningen Säkerhetsskyddad upphandling:
– Kursen är jättebra, pedagogisk, lätt att förstå och följa, säger Anna David.

Tillämpat krav som inte uttryckligen framgåttTillämpat krav som inte uttryckligen framgått
Hetaste rättsfallen från första kvartaletHetaste rättsfallen från första kvartalet
Mer restriktiv bedömning av avvikelser?Mer restriktiv bedömning av avvikelser?
Bakläxa om utredningsansvarBakläxa om utredningsansvar
Juridisk rapport om miljömärkning i upphandlingJuridisk rapport om miljömärkning i upphandling
Förtroendet för rättskipningen riskerar att urholkasFörtroendet för rättskipningen riskerar att urholkas
Förslag 3: Ta bort verksamhetskriteriet i Hamburg-undantagetFörslag 3: Ta bort verksamhetskriteriet i Hamburg-undantaget
Inga krav som inte uttryckligen följer dokumentInga krav som inte uttryckligen följer dokument

Nytt från Upphandling24

  • Låg kickback blir något högre
  • Mössan på med kommunala köp
  • “Namnet speglar kulturen”
  • Kommunen segrare i Värnamotvist
  • Dalauppror mot miljardgräns
  • Skanskas låga pris godkänns
  • Synar korruption vid upphandling

Kommentarer från läsarna

Björn : Förtroendet för rättskipningen riskerar att urholkas
Jag instämmer med slutsatserna. Inte bara att KR tar upp väldigt få mål trots att det svämmar över av domstolsbeslut…
Louise Bylund : Följa upp avtal – en cirkulär process
Hej! Jag har en fundering om den cirkulära modellen har något specifikt namn? Med vänliga hälsningar, Louise, Offentlig upphandlare student.
Marianne Hammarström : Förslag 3: Ta bort verksamhetskriteriet i Hamburg-undantaget
Mycket bra. Tack för att ni driver detta och håller med att det är mycket svårtolkat.
Annika S : Hur allvarligt fel krävs för uteslutning?
Hej! Kan ni reda ut den här meningen lite - jag går vilse i olika "inte". Vidare har det förhållandet…
Andreas : Hur allvarligt fel krävs för uteslutning?
Någon som har målnummer på kammarrättspraxis angående de fakultativa grunderna och att man kan välja tillämpning där? Hade missat det.
Upphandlare : Hur allvarligt fel krävs för uteslutning?
En fråga till författarna med anledning av analysens första stycke. Skulle det alltså vara ok att UM behåller valfriheten att…
Mikael Johansson : Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
Tack för att du lyfter detta. Det borde rimligtvis bli större möjligheter att använda det alla fall. Jobbade med LUF…
Anna : Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
Jag är helt med på Davids linje att genomföra förhandlat förfarande i ett steg. Jag har även kombinerat konkurrenspräglad dialog…
David Sundgren : Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
Håller helt med! Jag har genomfört förhandlade förfaranden i ett steg och så länge ingen lider skada ser jag inget…
David Sundgren : Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
Ja, men vad är det som hindrar att anbuden justeras efter ett anbudsmöte i ett öppet förfarande om inga obligatoriska…

Senaste inläggen

  • Tillämpat krav som inte uttryckligen framgått
  • Hetaste rättsfallen från första kvartalet
  • Mer restriktiv bedömning av avvikelser?
  • Bakläxa om utredningsansvar
  • Juridisk rapport om miljömärkning i upphandling
  • Förtroendet för rättskipningen riskerar att urholkas
  • Förslag 3: Ta bort verksamhetskriteriet i Hamburg-undantaget
  • Inga krav som inte uttryckligen följer dokument
  • Förslag 2: Gör teckal-undantaget mer lättläst
  • Hur allvarligt fel krävs för uteslutning?
  • Så ändras överprövnings- och skadeståndsreglerna
  • Avsteg från centralt villkor medförde upphandlingsskadeavgift
  • Ny vägledning för att hantera leverantörer utanför EU
  • Misstanke om jäv räcker inte för att avbryta
  • Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl