Skip to content
  • Prenumerera på Inköpsrådets nyhetsbrev
Inköpsrådet
  • Ämnen
    • EU-domstolen
    • Hyresundantaget
    • Kvalificering
    • Likabehandlingsprincipen
    • Processregler
    • Ramavtal
    • Sekretess
    • Upphandlingsskadeavgift
  • Karriär
    • Lediga jobb
    • Lönestatistik
    • Rekrytera smart med Inköpsrådet
  • Utbildning
  • Konferenser
  • Annonsera
    • Annonsera
    • Platsannonsera
  • Om oss
    • Kontakta oss
    • Integritetsspolicy

Flytbryggor var byggnadsverk

RättsfallsanalysKammarrätten fann att en upphandling av flytbryggor ansågs falla inom bestämmelserna för upphandling av byggentreprenader. Varken det faktum att flytbryggorna installerats på plats, går att förflytta eller tillverkats i en fabrik förtar att det kan vara fråga om byggnadsverk, skriver Eva-Maj Mühlenbock och Lukas Granlund, Cirio Advokatbyrå.

| 2024-09-20
Eva-Maj Mühlenbock och Lukas Granlund, Cirio Advokatbyrå.

Bakgrund
En upphandling om flytpontonbryggor och tillhörande installation har genomförts enligt bestämmelserna för byggentreprenader under tröskelvärdet och annonsering har enbart skett i en nationell databas.

Det klagande bolaget ansåg att kontraktet var ett blandat kontrakt och att upphandlingen borde hanterats enligt bestämmelserna för varukontrakt över tröskelvärdet. Bolaget ansåg att det avtal som kommunen ingått med en leverantör därför anses ogiltigt enligt 20 kap. 13 § LOU eftersom det slutits utan föregående annonsering.

Förvaltningsrätten ansåg att kommunen gjort rätt
Förvaltningsrätten ansåg att det aktuella kontraktet inte var att betrakta som ett blandat kontrakt utan utgjorde ett byggentreprenadkontrakt. I sin bedömning konstaterade förvaltningsrätten att de administrativa föreskrifterna för upphandlingen samt av det tecknade kontraktet framgår att entreprenaden innefattar dels en detaljprojekteringsfas, dels en installationsfas.

Förvaltningsrätten ansåg att det visade att den aktuella entreprenaden avsåg utförande eller både projektering och utförande av byggnadsverk som självständighet fyller en teknisk och ekonomisk funktion. Den omständighet att en underleverantör nyttjas för leverans om flytbryggor ändrar inte bedömningen.

Förvaltningsrätten ansåg att kommunen har rätteligen genomfört upphandlingen enligt de regler som tillämpas för byggentreprenader under det tröskelvärde som anges i 5 kap. 1 § LOU, och har enligt förvaltningsrätten inte agerat i strid med LOU genom att teckna avtal med den vinnande leverantören. 

Kammarrätten delar och utvecklar förvaltningsrättens bedömning
Kammarrätten konstaterade att frågan i målet avsåg om upphandlingen av flytpontonbryggor och tillhörande installation ska anses utgöra ett byggentreprenadkontrakt. Avgörande för den bedömningen är om kontraktet avser utförande eller både projektering och utförande av ett byggnadsverk enligt 1 kap. 9 § LOU.

Domstolen ansåg att upphandlingen avsåg projektering och utförande av ett byggnadsverk som självständigt fyller en teknisk eller ekonomisk funktion.

I sin bedömning tog kammarrätten hänsyn till att det framgick av de administrativa föreskrifterna i upphandlingen och av det tecknade avtalet att entreprenaden skulle genomföras i två faser: detaljprojektering och entreprenadens utförande i sin helhet.

Det faktum att bryggorna installerats på plats, går att förflytta eller även tillverkats i en fabrik påverkar inte bedömningen avseende självständig teknisk eller ekonomisk funktion.

Kammarrätten ansåg inte heller att upphandlingens huvudsyfte har varit köp av varor i form av flytbryggor till följd av bryggorna hade tillverkats av och köpts in från annan leverantör, som det klagande bolaget gjorde gällande, eftersom bedömningen av huruvida det huvudsakliga föremålet för ett avtal är utförande av ett byggnadsverk saknar betydelse om den som ingår avtalet inte själv fullgör byggentreprenaden utan låter dessa arbeten fullgöras av underentreprenör.

Domstolen slog fast att det inte framkommit att kommunen, genom att tillämpa de bestämmelser som gäller för byggentreprenader under det tröskelvärde som anges i 5 kap. 1 § LOU och annonsera upphandlingen i en nationell databas, agerat på ett sådant sätt som gör att avtalet ska anses ogiltigt enligt 20 kap. 13 § första stycket 1  LOU.

Det klagande bolagets överklagande ska därför avslås.

Analys
Målet avhandlar den mycket svåra gränsdragningsfrågan om vad som är en byggentreprenad. Om upphandlingen hade konstaterats vara en varuupphandling hade kontraktet sannolikt ogiltigförklarats då annonsering inte skett på korrekt sätt, eftersom tröskelvärdena skiljer sig avsevärt åt mellan de olika slagen (något som i sig alltid varit något förbryllande).

Frågan om vad som – upphandlingsrättsligt – är en byggentreprenad och inte har gett upphov till omfattande diskussioner och rättsfall genom åren, inte minst i EU-domstolen och i gränsdragningen mellan vad som är ett uppförande av byggnadsverk och en hyra enligt det så kallade hyresundantaget.

Detta mål är inte utan paralleller till tidigare diskussioner, särskilt i frågan om vad som är det huvudsakliga ändamålet med upphandlingen och hur ett blandat kontrakt ska bedömas. Såvitt får uppfattas i målet var de färdiga flytbryggorna, det vill säga i sig varor färdiga från fabrik, det dominerade inslaget i kontraktet sett till värdet av upphandlingen.

Trots detta framhåller kammarrätten att upphandlingen inte kunde anses vara ett blandat kontrakt, utan att det skulle bedömas som ett byggentreprenadkontrakt i sin helhet. Någon närmare motivering till detta erbjuds inte riktigt, men av domskälen att döma förefaller kammarrätten ha ansett att ingen del av kontraktet är något annat än en byggentreprenad.

Enligt vår mening är det måhända korrekt att säga att avtalet i sin helhet ska bedömas som ett byggentreprenadkontrakt, men detta är inget som står i motsats till att samma kontrakt kan vara ett blandat kontrakt.

Med andra ord, ansåg kammarrätten att det huvudsakliga ändamålet med kontraktet var ett uppföra en byggentreprenad – även om inslaget gällande varudelen var dominerande. Detta är enligt vår mening ett korrekt synsätt, givet att material och varor inte sällan (kanske till och med oftast) är det dominerande inslaget i en byggentreprenad.

En annan intressant fråga är hur pass stationärt ett byggnadsverk behöver vara för att anses som en byggentreprenad. Enligt kammarrätten innebar inte det faktum att bryggorna installerats på plats genom förankring och förtöjning, eller att de kunde förflyttas, att det förtog bryggorna som ett byggnadsverk.

Frågan är om detta alltid är fallet, eller om det tillsammans med övriga omständigheter i nu aktuellt fall sammantaget gjorde att kammarrätten ansåg att det handlade om ett byggnadsverk. Enligt vår mening bör kammarrättens dom uppfattas som det senare. Med andra ord, domen kan inte tolkas som att helt rörliga verk alltid kommer att bedömas som ett byggnadsverk.

Frågan om var gränserna går för vad som är byggentreprenadkontakt respektive vad som är ett byggnadsverk kommer sannolikt fortsätta. Särskilt intressant att följa är EU-domstolens avgörande i mål C-28/23 där det av generaladvokatens förslag till avgörande tidigare i år kunde skönjas en viss uppluckring kring vad som anses vara ett byggentreprenadkontrakt.

Mål
Kammarrätten i Göteborg mål nr 2557–24 den 1 juli 2024.

Juristpanelen

Läs mer: ByggentreprenadHyresundantagetRättsfallsanalys

Juristpanelen

Kommentatorerna ansvarar för sina egna kommentarer

Lämna ett svar Avbryt svar

Din e-postadress kommer inte publiceras. Obligatoriska fält är märkta *

Fler artiklar

Lediga jobb

Upphandlingsjurister till Statens inköpscentral på Kammarkollegiet

Svenska Bostäder söker entreprenadupphandlare

Avtalscontroller inom välfärdsbrottslighet till Sollentuna kommun

Strategisk Entreprenad­upphandlare/­kategori­ledare till Stockholm Vatten och Avfall

  • Rekrytera rätt kompetens med Inköpsrådet
ANNONS FRÅN UPPHANDLING24

Pernilla Norman

Kursen gör SUA begripligt

Anna David, upphandlare vid Jönköping Energi, rekommenderar alla som upphandlar något skyddsvärt att gå utbildningen Säkerhetsskyddad upphandling:
– Kursen är jättebra, pedagogisk, lätt att förstå och följa, säger Anna David.

Hur allvarligt fel krävs för uteslutning?Hur allvarligt fel krävs för uteslutning?
Så ändras överprövnings- och skadeståndsreglernaSå ändras överprövnings- och skadeståndsreglerna
Avsteg från centralt villkor medförde upphandlingsskadeavgiftAvsteg från centralt villkor medförde upphandlingsskadeavgift
Ny vägledning för att hantera leverantörer utanför EUNy vägledning för att hantera leverantörer utanför EU
Misstanke om jäv räcker inte för att avbrytaMisstanke om jäv räcker inte för att avbryta
Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skälFörslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
Krävs mer än spekulationer för utredningsansvarKrävs mer än spekulationer för utredningsansvar
Ogiltigt, oacceptabelt, olämpligt – en orimlig (o)ordning?Ogiltigt, oacceptabelt, olämpligt – en orimlig (o)ordning?

Nytt från Upphandling24

  • Tveksamt asfaltsköp på Åland
  • Kvinnor dominerar växande kår
  • Falkenberg rekryterar dubbelt
  • Mot nollutsläpp med nya grepp
  • Livsmedelsupphandlare med många järn i elden
  • Pionjär inom cirkulära förkläden
  • Uppsalamålet: 4, 5 eller 7 villkor

Kommentarer från läsarna

Andreas : Hur allvarligt fel krävs för uteslutning?
Någon som har målnummer på kammarrättspraxis angående de fakultativa grunderna och att man kan välja tillämpning där? Hade missat det.
Upphandlare : Hur allvarligt fel krävs för uteslutning?
En fråga till författarna med anledning av analysens första stycke. Skulle det alltså vara ok att UM behåller valfriheten att…
Mikael Johansson : Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
Tack för att du lyfter detta. Det borde rimligtvis bli större möjligheter att använda det alla fall. Jobbade med LUF…
Anna : Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
Jag är helt med på Davids linje att genomföra förhandlat förfarande i ett steg. Jag har även kombinerat konkurrenspräglad dialog…
David Sundgren : Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
Håller helt med! Jag har genomfört förhandlade förfaranden i ett steg och så länge ingen lider skada ser jag inget…
David Sundgren : Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
Ja, men vad är det som hindrar att anbuden justeras efter ett anbudsmöte i ett öppet förfarande om inga obligatoriska…
Kristian Pedersen : Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
Precis! Kostnader, såsom transaktionskostnader, måste som du är inne på alltid vägas mot nyttan. Min uppfattning är dock att det…
Kristian Pedersen : Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
Intressanta reflektioner. Jag har dock lite svårt att se att risken för oproportionerligt ökad favorisering och korruption skulle vara större…
Undrande upphandlare : Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
Jag har personligen alltid under alla år jag har jobbat med detta (ca 20) undrat över varför ett förhandlat förfarande…
Kristian Pedersen : Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
Det stämmer att anbudspresentationer och andra typer av möten kan genomföras även i exempelvis öppna förfaranden, men några förhandlingar får…

Senaste inläggen

  • Hur allvarligt fel krävs för uteslutning?
  • Så ändras överprövnings- och skadeståndsreglerna
  • Avsteg från centralt villkor medförde upphandlingsskadeavgift
  • Ny vägledning för att hantera leverantörer utanför EU
  • Misstanke om jäv räcker inte för att avbryta
  • Förslag 1: Förhandlat förfarande bör tillåtas utan angivna skäl
  • Krävs mer än spekulationer för utredningsansvar
  • Ogiltigt, oacceptabelt, olämpligt – en orimlig (o)ordning?
  • Advokatbyråns 15 förbättringsförslag
  • Oklara omständigheter för preklusionsregler
  • Upphandlingsrättsliga föreningen firade 15 år
  • Annika är upphandlingsjuristen som inte ville bli jurist
  • Allvarligt fel när vd begått brott
  • Fel att förkasta anbud som onormalt lågt
  • Subjektiv objektivitet

Aktuella utbildningar

Delta på distans eller på plats i Stockholm. Valet är ditt.

  • Säkerhetsskyddad upphandling | 14 maj
  • Kvalificerad entreprenad­upphandlare | 22-23 oktober
  • Ramavtal – fördjupningskurs | 6 november
  • Kvalificerad IT-upphandlare | 12-13 november
  • Leda upphandlingar effektivt | 20 november
  • Entreprenadupphandling och AMA AF | 25 november
  • LOU på två dagar | 2-3 december
  • Kvalificerad IT-upphandlare – Steg 2 praktisk tillämpning | Hösten 2025
  • Få fart på er avtals­förvaltning | Hösten 2025